Le 28 août, la disposition 62/2023 de la Commission Nationale pour la Défense de la Concurrence (CNDC) a été publiée dans le journal officiel. Cette disposition établit les critères d'inclusion et d'exclusion pour qu'une fusion soit traitée dans le cadre de la "procédure sommaire" (PROSUM), qui a été récemment réglementée par la résolution 905/2023 du secrétaire au commerce.

À partir du 6 juillet 2023, le nouveau règlement s'applique à toutes les fusions notifiées pour autorisation en vertu du chapitre III de la loi n° 27 442 sur la défense de la concurrence (LDC).

Bien qu'il y ait de nombreux changements par rapport à la résolution précédente, le plus important est l'introduction formelle de la procédure simplifiée prévue à l'article 10 de la LDC.

La LDC confie à l'autorité chargée de l'application de la loi la mise en œuvre de PROSUM, qui s'appliquera aux fusions les moins susceptibles d'avoir des effets négatifs importants sur la concurrence. La mise en œuvre de PROSUM a conduit à la création du formulaire F0. La résolution délègue à la CNDC l'établissement des critères d'éligibilité qu'une concentration doit remplir pour être traitée dans le cadre de PROSUM.

Conformément à ce qui précède, la CNDC a établi les critères d'éligibilité d'une fusion pour qu'elle soit traitée dans le cadre de PROSUM. Selon la disposition 62/2023, une fusion peut être traitée dans le cadre de PROSUM lorsqu'elle implique :

1. Fusions de conglomérats.
2. Il y a un changement dans la nature du contrôle de l'entité cible, qui passe d'un contrôle conjoint à un contrôle unique - et à une société mère préexistante.
3. Les fusions horizontales dans lesquelles la part de marché combinée sur chacun des marchés en cause affectés par l'opération est inférieure à 20 %.
4. Les fusions horizontales lorsque la part de marché cumulée sur chacun des marchés en cause affectés par l'opération est inférieure à 35 % et que l'augmentation de l'IHH est inférieure à 150 points.
5. Fusions verticales lorsque les parts de marché individuelles sur chaque marché lié verticalement sont inférieures à 30 %.
   En outre, la CNDC a établi les scénarios dans lesquels une fusion ne peut être traitée dans le cadre du PROSUM et doit donc être renvoyée à la procédure ordinaire. Dans ce cas, les sociétés soumises à l'obligation de notification doivent déposer simultanément les formulaires F0 et F1 - et éventuellement, si la complexité de l'opération l'exige, le formulaire F2.
   A cet égard, une opération ne peut être traitée dans le cadre de PROSUM si :
6. Au moment de l'ouverture de la procédure les parties ne sont pas en mesure de fournir toutes les informations et la documentation prévues dans le formulaire F0 ;
7. L'IHH post-transaction sur un marché affecté en cause est supérieur à 2 500 points ;
8. La fusion élimine un concurrent vigoureux et efficace (réel ou potentiel) ;
9. L'opération de concentration associe deux grands innovateurs ;
10. Il y a des indications que la fusion permettrait d'empêcher l'expansion des concurrents sur tout marché affecté en cause ;
11. Une entreprise déjà établie sur un marché a l'intention d'acquérir une petite entreprise très innovante, bien qu'elle ne soit pas encore à son apogée technologique, soit pour utiliser sa technologie, soit pour la désactiver ;
12. L'opération est susceptible d'accroître sensiblement le pouvoir de marché des parties en raison de la combinaison de ressources technologiques, financières ou autres, bien que les entités combinées n'opèrent pas sur le même marché ;
13. L'opération de concentration crée un portefeuille de produits et/ou de services ;
14. L'opération notifiée implique la création d'une entreprise commune par des entreprises qui restent indépendantes, ce qui sera le cas si l'opération implique la création d'une entreprise commune pour un segment d'activité spécifique ;
15. Lors du passage d'un contrôle conjoint à un contrôle exclusif, l'une des situations suivantes se produit :

- La société qui acquiert le contrôle exclusif de l'autre entité est elle-même un concurrent direct de l'autre entité, à condition que sa part de marché soit substantiellement élevée.
- L'autorité de contrôle n'a pas examiné l'opération précédente d'acquisition du contrôle conjoint de l'entité cible par la société qui acquiert le contrôle et la société qui cesse d'être l'entreprise contrôlante à la suite de l'opération notifiée.
11. Simultanément à l'opération, l'acquéreur ou la société cible détient une participation dans une ou plusieurs sociétés concurrentes supérieure à 5 % du capital social ou des voix ;
12. Un organisme national de régulation économique doit émettre l'avis prévu à l'article 17 de la loi n° 27.442, à moins que les parties ne puissent prouver - au moment de la notification - que l'organisme en question n'a pas d'objections concernant l'impact possible sur la concurrence dans le marché respectif et la conformité avec le cadre réglementaire applicable ;
13. La CNDC estime que des informations supplémentaires sont nécessaires pour analyser correctement les effets de l'opération sur la concurrence.

Avec l'établissement des critères susmentionnés, le règlement SC 905/2023 entre pleinement en vigueur.

La communauté antitrust nationale a convenu de la nécessité de moderniser le règlement relatif à la procédure de notification des fusions, à la fois pour l'adapter aux dispositions de la LDC - sanctionnée en 2018 - et pour intégrer l'expérience accumulée par la CNDC au cours de plus de 20 ans d'application du contrôle des fusions en Argentine.

La résolution 905/2023 est disponible sur le lien suivant.